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春华秋实 负重致远 ——记浙江沪鑫律师事务所管理委员会主席林镥海

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更新日期:2018-07-24

来源:88必发手机版官网律师事务所

2018年7月11日上午,88必发手机版官网律师事务所与浙江沪鑫律师事务所合并签约仪式在88必发手机版官网律师大厦圆满举行。此次签约,标志着88必发手机版官网律师事务所与浙江沪鑫律师事务所将充分发挥自身优势,相互扶持、彼此成就,共同迎接未来的挑战,着力打造一流的建设工程与房地产运营团队。

借此良机,大家与林镥海律师进行了一次愉快的专访,从中了解到他与建筑法律服务的不解之缘,以及他一路走来在建筑法律服务领域中的耕耘与收获。

使命感召 责任担当


林镥海律师是浙江沪鑫律师事务所管理委员会主席,现任中华全国律师协会建设工程与房地产专业委员会副主任、浙江省律师协会建设工程专业委员会主任、中国房地产协会法律事务委员会委员、上海仲裁委员会仲裁员、上海市建筑施工行业专家委员会专家、上海市浙江商会副会长。二十余载的律师生涯中,他始终致力于建筑与房地产领域的法律服务,为推动建筑领域法制建设的发展与完善而不断作出自己的贡献。

磨砺以须,及锋而试。改革开放后,中国经济走上繁荣之路,建筑业更是突飞猛进,日新月异。能否为建筑业提供全方位的优质法律服务,关系到建筑业的健康持续发展。对律师而言,拓展建筑领域法律服务,既是时代赋予的使命,又是时代提出的挑战。

林镥海律师常自豪地说,作为为建筑与房地产领域提供法律服务的专业律师,大家与建筑企业”荣辱与共、共同发展、共嬴发展!”

再回首,曾经的奋斗历程历历在目。

浙江省是“建筑大省,也是“建筑强省,特别是在上海的建筑市场中,有所谓“三分天下有其一”的说法。浙江绍兴上虞更是全国著名的“建筑之乡”。 上世纪90年代初,上虞在沪的建筑企业凭借顽强的拼持意识和开拓精神,为上海的现代化建设添砖,加瓦。与此同时,由于当时的市场经济和法制不够健全与完善,这些建筑企业及员工也遇到了种种困扰和难题,企业常常遇到工程款被拖欠、工程质量及工期等合同纠纷,合法权益难以保障。对此,上虞市政府提出了为家乡企业提供法律服务的号召。

上虞市政府的号召,使上虞的一位青年律师——林镥海怦然心动。深思熟虑后,他毅然决定:到上海去,为建筑业发展保驾护航,为家乡人创业殿后!

从走进上海的那一刻起,林镥海就意识到:自己在故乡的光环一一品牌、业绩、荣誉都瞬间褪去;在这座繁华的国际大都市,自己只是一名默默无闻的异乡律师。

巨大的生存压力和激烈的竞争角逐,不但没有使林错海退却,反而彰显出他内心深处蕴藏已久的“直挂云帆济沧海”的志向;铸就了他身上那种坚韧顽强的拼搏精神;激发出他开拓探索的勇气。

1994年,林镥海在有关方面的支撑下,在上海组建了上虞市人民政府驻沪法律服务处。创业之初的艰辛与历练,使林镥海终生难忘,也终生受益。“单枪匹马”、”都市单骑”、“工棚夜话", 可以说是林镥海创业之初的几个缩影。

回望曾经走过的路,林镥海觉得这个时期对自己的事业和人生都有重要意义,可以说是终生受益。为了追求理想、为了成就一番事业,所有的付出他都无怨无悔。确实如此,如果为了舒适,林律师尽可以在故乡享受“小桥流水人家”的诗意和富足。但是,他有更高的追求,他立志要用自己的常识和智慧为国家的法制建设、经济繁荣尽一份力,为律师事业的辉煌发一分光。

朝斯夕斯 踵事增华

“始终走在建筑、房地产业法律服务的最前沿。”是林镥海为自己和沪鑫律师事务所的定位。

20 年来,林镥海和他的团队凭借高度的责任心、精湛的业务水平 、勤勉的工作精神,在事业上捷报频传,完成了两次飞跃。第一次是1998年,林镥海和他的团队随着浙江驻沪企业的业务从建筑转向建筑与房地产并重,他们大力拓展建筑与房地产领域的诉讼业务,靠雄厚的实力与优质的服务赢得客户的好评;第二次是自2000年起,林镥海和他的团队抓住机遇 ,业务领域从以建筑、房地产领域的诉讼为主,转到建筑、房地产领域的诉讼与非诉讼(项目)法律服务并重的轨道上来。两次成功的飞跃,使林镥海和他的团队成为建筑、房地产业法律服务的优秀团队。

从林镥海的工作业绩中可以看到,他在浙、沪 、苏三地代理了许多具有典型意义的大案、要案,有些案例已成为推动完善立法、在司法实践中可圈可点的典型案例,在业内受到高度评价。尤为突出的是,林律师在解决建筑工程质量纠纷、工程款纠纷及房地产的开发、参建、联建等方面,积累了丰富的实践经验,并总结出一整套行之有效的战略战术。

1998年,林镥海律师代理了浙江某建筑企业诉上海某房地产企业案。该案中存在备案合同与补充协议两份截然不同的合同 ,即俗称的“阴阳合同”。原、被告双方就以哪一份合同为准进行结算产生了极大争议。林律师庭前做了大量的调查取证工作,掌握了有力的证据,敏锐地发现了纠纷的症结所在。他从招标法的基本原理出发,在法庭上以事实为依据,据理力争。林律师指出,补充合同违背各案合同的实质性内容,其本质属于阴阳合同,已经严重 违反招投标公开、公正、公平原则和《上海市建设工程承、发包管理规定》,依法应属于无效。一审法院采纳了林律师的观点,认为经过招投标后,如存在“阴阳合同”的情形,应以 经过备案的阳合同为准,阴合同应为无效合同。在二审法院审理过程当中争议很大,最终二审法院经审委会集体研究决定维持原判,该案在实行过程中,拍卖的前一天实行法官接到最高人民法院紧急通知,停止拍卖,并指定上海高级人民法院对该案进行复查。上海市高级人 民法院复查后认为,该案认定事实清楚,适用法律正确,故维持二审判决。值得称道的是,该案的判决为2004年最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明》第21条的出台,提供了很好的理论依据和实践支撑。

众所周知,由于建筑市场竞争日渐白热化,建设工程中,施工企业带资、垫资的情况普 遍存在,因此,施工企业在建筑市场常处于弱势地位,工程款难以保障。1999 年颁布实施的《合同法》第286条,使这种情况得到部分改善。但在随后的两年时间内,全国无一例优先受偿权的判决出台。善于挑战的林律师又向新的领域发起了进攻。

2000 年,林镥海代理了一起非常有典型意义的案子。1995年,经过招投标,上海 A 建筑工程总企业与上海 B 房地产企业签订了《建筑工程施工合同》,合同约定,某住宅小区一期工程由A 建筑企业承建。1999年底,A建筑企业履约完工,并通过工程质量竣工验收。2000年底,双方就已完工程签署工程结算核定单,确认B房地产企业还欠A建筑企业工程款500余万元。然而,使A建筑企业始料不及的是,B房地产企业濒于破产,已将该承建工程抵押给了银行。林律师接受A建筑企业委托后,反复查阅案卷,了解情况。将整个案情梳理清晰后,林律师认为只有适用《合同法》第286条关于“建筑工程优先受偿权”的条款, 才能追回工程款,确保当事人的合法权益,否则A建筑企业很可能陷入“赢了官司,输了钱”的泥潭。当然,林律师也清楚此举绝非易事,《合同法》第286条对优先受偿权只有简要规定,建设工程价款优先受偿权与银行抵押权等其他权利的优先顺位,尚没有明确规定。《合同法》颁布实施两年来,浙 、沪尚未有法院适用该条款作出过施工企业就承建工程优先受偿的判决。经过充分准备向法院提起诉讼,请求法院依法确认施工单位对其承建的工程 享有优先受偿权。最终,法院采纳了林律师的代理意见。此案虽没有什么惊心动魄的案情,也不涉及名人政要,却为浙、沪两地的施工企业应用《合同 法》第 286 条维护自身合法权益开了先河,为2002年《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》的出台提供了实践依据。林律师以自己的行动,为建筑业的持续健康发展、为维护社会弱势群体的利益、维护社会稳定做出了贡献。

虽然林律师在诉讼上已游刃有余、战绩卓著。但是他的目光并没有局限于此。具有战略眼光的他,又提出了新的主攻方向,他认识到随着施工企业法律意识的提高,对法律的需求加大,建筑、房地产领域非诉讼法律服务具有广阔的前景。

林律师所提倡的“不战而屈人之兵”,以“降低风险、增加收益”为宗旨的非诉讼法律 模式获得了企业的青昧,林律师在实践中也逐步摸索和建立了有沪鑫特色、走在全国建筑和房地产非诉讼法律服务前沿的一整套核心技术。主要就是从建筑企业投标前到竣工结算提供 全过程的非诉讼法律服务,比如投标前,建筑企业可聘请律师对房产企业进行尽职调查,包括房产企业发包项目真实有效性的调查,房产企业的资质、信誉及履约能力的审查,房产企业支付工程款能力的审核;项目招投标期间,律师协助审查招标文件,出具法律意见书 ,中标后参与谈判,草拟、修改施工合同等;施工期间,律师为建筑企业审查分包单位资质、信誉及履约情况,做好签证与索赔工作等;项目结算阶段,协助委托人进行工程竣工验收、参与竣工结算资料的递交及最后的工程审价等法律服务。这种律师参与式的全过程非诉讼法律服务模式,既可以为房地产开发企业和建筑施工企业提供庭外和解法律服务,也可以积极防范、避免和处理经济纠纷,有利于节省企业主的时间和精力,有效防止部分合同伙伴因不懂法律而反目成仇,受到当事人认可。非诉讼法律服务更成为浙江沪鑫律师事务所业务增长不可或缺的一部分。如为浙江某建筑企业施工建造的“香梅花园”、“虹口典范”、“大唐盛世”等20余个项目提供合同审查、签证引导、代理索赔等非诉讼法律服务,既有效地防范了风险,又创造了一定的效益。

其中最典型的是为浙江某施工企业免除工期延误风险并成功地以“送审价为准”进行结算的非诉讼案例:

该工程是位于上海金山的某厂房工程,在施工企业要求进行非诉讼法律服务时,工程主体结构已经完成,但工期延误已达到450天,按照合同约定,工期延误违约金为合同总价的 千分之二,工期违约金已近 4000 万元,而建设单位又拖延支付工程款。林律师在非诉讼法律服务中,通过资料整理、合同分析、谈判等各种方法,使该工程的前期工期严重延误问题得到有效解决,后期工程的工期得到严格控制。同时,促使施工企业和建设单位就工程款支付和工程结算达成《补充协议》一份。在该补充协议中,他们为施工企业约定了送审价为准条款——发包人在收到承包人的竣工结算书后 45 日内审核完毕,若逾期未能审核完毕的,则视为认可承包人的送审造价。后建设单位迟迟不肯支付工程款,在没有了承担巨额工程违约金的后顾之忧的前提下,施工企业果断提起了诉讼,并且以约定的送审价为准条款亦得到法院支撑,有效地保障了当事人的合法权益。

2008年,在金融危机来临之际,重庆市的第一高楼施工企业与建设单位出现纠纷,施工企业五洋建设集团股份有限企业将重庆杭热实业有限企业诉至法院,要求建设单位支付工程款2300余万元,并索赔停工、窝工损失 1.6 亿元。林律师作为施工企业的代理人非常完美地解决了该起纠纷。在案件审理过程中,建设单位坚决要求施工单位先行无条件撒场,林律师一方面据理力争,认为开发商无权要求撤场,同时通过诉讼查封对建设单位施加压力;另一方面通过细致耐心的工作,尤其是与施工企业的股东逐个面谈,动之以情、晓之以理地进行劝解,避免诉讼到底两败俱伤的局面。在林律师有法、有理、有力的斡旋下,最终开发商和施工企业达成和解协议,施工企业成功索赔 5770 万元。该案的顺利解决有力的保障了重庆第一高楼后续建设的顺利,避免重庆第一高楼沦为烂尾楼的悲剧,有效地维护了社会的和谐稳定,也成就了“不战而屈人之兵”的诉讼经典。

风雨兼程 春华秋实

丰富的实践经验和成功的业绩,使善于思考的林镥海想到,作为一名优秀律师,不仅要为客户提供优质的法律服务,还应该把自己的成功经验上升到理论层面奉献给整个社会,为国家的民主与法制建设贡献力量。

多年来,他撰写了几十万字的专业论著及论文。其中既有从宏观上对我国建筑工程、房地产业法律制度的阐述与研究、对该行业市场的观察与展望,也有从微观的角度对自己承办的典型案例的分析与总结。

对于建筑企业和房地产商来说,林镥海的专著,把建设领域中复杂深奥的法律问题简单化,用最简明的法学理论来剖析复杂的实践问题,找准切入点,以通俗易懂的方式妮妮道来,使他们能够提高市场风险的防范能力。

对于初涉建筑、房地产领域的律师来说,林镥海的专著起到了引导和画龙点晴的作用,使他们能够尽快掌握专业常识的要领,避免走很多弯路。

2004 年 10 月 ,最高人民法院出台了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明》,对这份在司法实践中产生重要影响的法律文件,林律师花费两个月的时间,撰写了《(建设工程施工合同司法说明〉操作指南一—-建筑商之孙子兵法》一书 ,并于 2005 年由法律出版社出版发行。在此书中,林律师凭借在浙、沪、苏三地从事建设领域中的诉讼和非诉讼专业法律服务多年来的实践经验和理论探索,对建筑业规范性文件和行业规范潜心研究,对建筑商在施工过程中遇到的重点、难点问题结合司法说明一一加以剖析。同时,为了使建筑企业更好地了解、应用法律,林律师还动员浙江沪鑫律师事务所全体人员共同努力,编著了一本《建筑法小全书》,对建筑业现行的法律、法规进行系统的整理归纳 ,并于 2006年由法律出版社出版。这两本书为建筑企业提供了两大法宝,在法律实务界和建筑企业界引起了很大反响,受到了许多专家的好评,其中《(建设工程施工合同司法说明〉操作指南一—-建筑商之孙子兵法》一书被上海市施工行业协会推荐为“施工企业读本"。

另外,林镥海律师还主编了《房地产法律服务实务》和《建筑业法律服务实务》两本书。

林镥海的专业论文对市场运作、政府监管和企业经营发展,也起到了积极的推动作用,如《以最高院司法说明为契机,全面开创律师非诉讼法律服务新局面》、《商品房包销法律问题研究》等多篇文章在各类核心期刊上发表。同时,林镥海律师还积极参与各级律师协会的交流活动,其所撰写的《解析建设工程“阴阳合同”之法律问题》、《论建设工程施工合同中发包人的合同解除权》、《中标通知书的法律效力和悔标的法律后果》等书,连续三年获浙江省律师实务理论研讨会一等奖,并获得华东律师论坛优秀论文奖。

坚守初心 负重致远

建筑与房地产业的快速发展,为该领域的法律服务提供了广阔的舞台,培养一支业务精湛、有良好职业素养、职业道德的建筑与房地产专业律师队伍,已刻不容缓。林错海律师作为中华全国律师协会建设工程与房地产专业委员会副主任、浙江省律师协会建设工程专业委员会主任,为行业协会的发展做出了卓越的贡献。

(一)林镥海律师牵头制定了数个为建筑与房地产领域的律师提供法律服务的操作指引。

中华全国律师协会《律师办理建设工程法律业务操作指引》,最后修改稿是由林律师最后统稿;《律师为买受人办理商品房买卖合同法律服务操作指引》和《律师为开发商办理商品房买卖合同法律服务操作指引》两本书,由林律师担任主执笔人和起草小组副组长;林律师还主持和起草了中华全国律师协会《律师提供房屋租赁合同非诉讼法律服务的操作指引》;目前,林律师还正在主持和起草中华全国律师协会《律师办理保障性住房为主的投品资法律服务的操作指引》。    

(二)在林镥海律师的积极推动和运作下,浙江省和绍兴市两级律协和建筑业协会分别达成战略性合作协议,共同推进建筑企业法务工作,在全国也开创了先河。

为贯彻《中国建筑业协会、中华全国律师协会关于推进建筑业企业法务工作的引导意见》,林镥海律师充分运用其长期从事建筑领域法律服务积累的资源,为推动浙江省和绍兴市建筑业企业法务工作做出了贡献。

在林镥海律师的推动下,浙江省和绍兴市两级律协和建筑业协会分别达成战略性合作协议,同时还成立了省、市两级的 “建筑业律师专家团”以及“专业律师服务网络",为加强和提高建筑业企业依法经营管理和依法维护权益的能力,发挥和提升专业律师为建筑业企业提供法律服务的水平起到了积极的推动作用。    

(三)在林镥海律师的倡议下,浙江省律协针对新出台的司法说明及时举办数次法律培训讲座。

(四)在金融危机来临之际,运作了浙江省建筑实务高级研讨班。

千淘万漉 终得黄金

“来自社会、回报社会”是林镥海始终坚持的信念。多年来,林镥海用无私的奉献精神,实践着自己对社会的承诺。

(一)捐资助学,播撒希翼。2009年3月,经浙江省律师协会组织和联络,为支撑折江省青少年公益事业的发展,浙江沪鑫律师事务所和林律师自愿向浙江省青少年发展基金会捐款50万元,用于援建龙泉市查田镇茶丰中心小学。2010 年,林律师积极响应绍兴市律师协会的倡议,共同参与建设绍兴市希翼小学的活动,捐赠5万元共建一所希翼小学。

(二)重视学术,推动发展。2009年6月,在林律师的倡议下,浙江沪鑫律师事务所与中国人民大学民商事法律科学研究中心合作,并签订了3年的合作协议,在中国人民大学民商事法律科学研究中心设立“建筑房地产法律实务研究所",由浙江沪鑫律师事务所每年 出资30万元,其中4万元为“沪鑫奖教金”, 用于奖励以该中心名义发表科研成果的学者。

(三)尊师支教,扶贫帮困。2004年,在林律师的倡议下,浙江沪鑫律师事务所与复旦大学附属中学签订了《奖教助学协议》,约定由浙江沪鑫律师事务所在接下来的3 年,每年出资2万元,共计6万元,作为复旦大学附属中学的奖教助学基金。

(四)参与扶贫,回馈社会。林律师积极参与扶贫工作,每年为上虞市贫困山区村委会捐款2万元用于扶贫,且先后资助数名村、城镇困难的居民子女上大学。

(五)大灾无情,律师有爱。2008年5月,汶川大地震发生后,林律师积极响应各级司法局的号召,通过上虞市司法局捐款10000元,通过绍兴市在沪企业联合会向上海市老 年基金会捐款5000元,用于汶川地震灾区赈灾。

(六)分享经验,义务讲课。多年来,鉴于林律师在建筑与房地产专业领域的突出成绩和良好声誉,林律师曾多次受浙江省人民政府驻上海办事处建筑管理处、上海市建筑施工行业协会、绍兴市在沪企业联合会、上虞市建筑业管理局驻沪办事处等单位的邀请,为建筑施工企业开展义务讲座,讲解最新最前沿的法律常识,分享自己的经验,为建筑施工企业预防风险和创造效益保驾护航。

“千淘万漉虽辛苦,吹尽黄沙始到全"。林镥海有耕耘,也有收获:

2004年,被中国建筑施工行业协会评为“全国优秀建筑企业法律顾问”;2005年,被评 为“全国建设领域百名优秀专业律师”;2006年,被评为“上海市建筑施工行业专家委员会 专家”;2007年,被浙江省司法厅和律师协会授予“浙江省律师行业突出贡献奖”;2009年 3月,被评为“纪念改革开放30周年建设领域法制先锋人物”;2009年10月,被浙江省律师协会评为“浙江省优秀公益律师”; 2010年,浙江沪鑫律师事务所被评为“2009年度长三角地区工程法律服务突出贡献律师(团队)事务所”;2011年,林镥海律师担任主任的浙江省律师协会建筑与房地产业务委员会被评为“浙江省优秀专业委员会 ”;2011年,林镥海律师引领的浙江沪鑫律师事务所入围2011年EN R /建筑时报首届“最值得推荐的30家中 国工程法律律师事务所(团队)”并位居第二;2011年,被全国律协授予"2008——2010年度全国优秀律师”;

虽然已经站在了法律服务的前沿,虽然已经硕果累累,但是面对未来,林镥海又看到了新的挑战和机遇。

“多少事,从来急,一万年太久,只争朝夕",林镥海已经踏上了新的征程。相信在未来,林镥海将与88必发手机版官网律师事务所一起,以诚信、开放、包容、共享为理念,坚持规模化、专业化、品牌化、国际化的方针,致力于全球一站式商务法律服务平台的打造。为中国律所走出去、提升中国律师的执业环境、完善国内法治环境作出更多的贡献。

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